Для ответа на вопрос были использованы следующие документы и нормативно-правовые акты:
Исходя из информации, предоставленной Вами, считаем необходимым сообщить нижеследующее.
Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор является соглашением, одной стороной которого является работодатель, а другой работник, принимающие на себя определенные обязанности. Обязанности работодателя включают в себя: своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, предоставлять работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечивать условия труда, предусмотренные ТК и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением. Обязанностями работника является: личное выполнение определенных данным соглашением трудовых функций, соблюдение правил внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
Трудовой договор заключается письменно, изготавливается в двух экземплярах, каждый из них подписывается каждой из сторон. Трудовой договор считается заключенным даже без вышеупомянутого должного оформления, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя.
В соответствии с ст. 420 ГК РФ гражданско-правовым договором является соглашение двух или нескольких лиц, которым меняются, прекращаются, или устанавливаются гражданские права и обязанности. Вместе с тем содержание и условия гражданско-правовых договоров остается на усмотрение сторон, кроме случаев, когда содержание одного или нескольких условий предписано законом или иными правовыми актами.
В отношении сторон гражданско-правового договора имеет смысл отметить, что наименование таких договоров и термины в них зависят от конкретного вида договора. Например, «заказчик» и «исполнитель», «подрядчик» и «исполнитель», «доверитель» и «поверенный», «принципал» и «агент» и пр.
В качестве гражданско-правовых договоров, смежных с трудовыми, отмечают следующие: договор подряда (глава 37 ГК РФ), договор на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ (глава 38 ГК); договор возмездного оказания услуг (глава 39 ГК); договор поручения (глава 49 ГК); договор комиссии (глава 51 ГК); договор агентирования (глава 52 ГК).
В судебной практике наиболее часто встречаются споры связанные с трудовыми договорами и гражданско-правовыми договоров подряда и оказания услуг. Это обуславливается, тем, что трудовые и гражданско-правовые договоры обладают схожей структурой и включают одни и те же разделы, такие как: права, обязанности и ответственность сторон договора, предмет договора, срок действия договора, порядок оплаты по договору, изменение и расторжение договора, необходимые реквизиты.
В случаях оформления гражданско-правового договора объем обязательств по таким договорам в отношение к исполнителю у организации значительно меньше. Так, например, организации не нужно выделять определенное рабочее место работнику, также не требуется включать такого работника в штат, предоставление гарантий, предусмотренных ТК также будут являться не обязательными в отношении указанного договора. Вместе с тем, налоговые инспекторы и органы, осуществляющие проверку организации, не признают заключенные договоры гражданско-правовыми.
Так, в соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 и ст. 11 ТК РФ, в случаях когда в судебном порядке установлено, что договор гражданско-правового характера фактически регулирует трудовые отношения между сотрудником и работодателем, к таким отношениям применяются положения ТК.
Вопрос о правомерности заключения гражданско-правового договора вместо трудового решается судами в каждом случае индивидуально. Главным значением для вынесения решения по таким делам приобретают фактически сложившиеся правовые и трудовые отношения, а не сам текст заключенного договора, поскольку в определенных случаях положения договоров могут вовсе не отличаться.
Аналогичная ситуация была рассмотрена в Письме Фонда социального страхования РФ от 20 мая 1997 г. № 051/160-97. В указанном письме говорится о фактах проводимые проверки и ревизии в организациях, которые засвидетельствовали неполное начисление страховых взносов в фонд оплаты труда. Руководители которых объясняют подобные нарушения наличием письменных соглашений с сотрудниками, ошибочно считая все соглашения такого рода договорами гражданско-правового характера. В данном случае возникает необходимость четко разграничить трудовые и смежные с ними гражданско-правовые договоры. Данную проблему необходимо решать на месте путем тщательного анализа реальных взаимоотношений сторон, складывающихся в ходе выполнения работ, которые должны быть отражены в таких договорах.
Суды РФ при разрешении споров о квалификации договоров, обращают внимание на определенные обстоятельства, а именно: оплачивался ли по такому договору период временной нетрудоспособности работника, создавалось ли рабочее место для работника организации, обеспечивался ли такой работник инвентарем, расходными материалами, каким образом происходил учет рабочего времени, издавались ли в организации какие-либо распорядительные акты, касающиеся деятельности гражданина (предоставлении отпуска), каким образом происходила выплата вознаграждения, имеются ли акты приемки-передачи выполненных работ.
С требованием к суду о переквалификации гражданско-правового договора в трудовой может обратиться как представитель организации, так и сам работник такой организации. Вместе с тем, чаще всего подобные обращения в судебные органы исходят от предпринимателей, результатом которых стали проводимые налоговые проверки. Так по итогам проводимых проверок налоговые органы, выявляют факт подмены трудовых отношений гражданско-правовыми, и на основании выявленных нарушений взыскивают с предпринимателей недоимки, начисляют штрафы и пени.
В соответствии Постановлением ФАС Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 г. по делу № А31-1340/2007-15 гражданско-правовые договоры не соответствуют установленному трудовым законодательством понятию трудового договора, поскольку в них не согласована конкретная специальность в соответствии со штатным расписанием, не оговорено подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка, обеспечение работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством.
В связи с изложенным выше стоит отметить, что гражданско-правовые договоры следует заключать так, чтобы они однозначно указывали на гражданско-правовой характер возникших отношений и не давали повода для двусмысленного толкования.
В случае выбора ненадлежащей правовой формы оформления работника ООО, помимо налоговых санкций, может быть применена и административной ответственность согласно ст. 5.27 КоАП РФ. В частности, нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет наложение административного штрафа на индивидуальных предпринимателей от 1 000 до 5 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток. Помимо этого, ООО придется восстановить нарушенные трудовые права работника (оплатить отпускные, больничные и пр.).
Резюме
У организации имеется возможность перевода работников на договоры об оказании услуг, в случае оформления такого гражданско-правового договора ООО снимает с себя ряд обязанностей предусмотренных ТК РФ. Вместе с тем, стоит помнить, что в случаях, когда гражданско-правовой договор фактически регулирует трудовые отношения между работником и работодателем, то к таким отношениям применяются положения ТК РФ, т.е. они приравниваются к трудовым договорам. Гражданско-правовой договор фактически регулирующий трудовые отношения будет являться гражданско-правым договором, до тех пор пока иное не установлено судом.
Учитывая вышеизложенное в случаях, когда договор может быть квалифицирован как гражданско-правовой, в соответствии с таким договором можно поручать работнику выполнять работу (оказывать услуги), которую обязалось исполнить ООО перед третьими лицами, аналогично случаям заключения трудового договора.
Стоит отметить, что с работником могут быть заключены сразу два договора – трудовой и гражданско-правовой. В этом случае необходимо, чтобы оба договора соответствовали требованиям, предъявляемым к договорам соответствующего вида, и предметом договоров была разная деятельность.
Остались вопросы? Позвонив сейчас, Вы можете получить ответ на свой вопрос!
Нужна помощь? Смотрите здесь!